El due diligence de infraestructura eléctrica puede ser un elemento determinante para analizar viabilidad de un proyecto industrial, que sirve como mecanismo para acreditar la existencia física de una subestación y la capacidad instalada entre otros.
En Esponda Abogados participamos en un due diligence de infraestructura eléctrica relacionado con una subestación, con el objetivo de identificar los principales riesgos legales, contractuales y regulatorios asociados con su utilización dentro de un proyecto industrial en México.
El asunto requirió combinar nuestra experiencia para transformar documentación técnica, contractual y regulatoria en información útil para la toma de decisiones del cliente.
El reto: conocer la situación jurídica de una subestación eléctrica
El cliente necesitaba determinar la situación legal y regulatoria de la infraestructura eléctrica disponible para la operación de un proyecto industrial.
La revisión no podía limitarse a verificar la existencia física de la subestación o su capacidad nominal.
Era necesario analizar qué derechos existían sobre la infraestructura, bajo qué condiciones podía utilizarse, qué documentación respaldaba esos derechos y qué contingencias podían afectar su aprovechamiento.
En este tipo de proyectos pueden coexistir diferentes relaciones jurídicas vinculadas con la infraestructura, la capacidad eléctrica, los contratos celebrados entre las partes y las obligaciones derivadas del marco regulatorio del sector eléctrico.
Por ello, el análisis debía responder una pregunta fundamental:
¿La situación contractual y regulatoria de la infraestructura eléctrica era consistente con las necesidades del proyecto industrial?
Nuestra intervención en el due diligence de infraestructura eléctrica
Esponda Abogados realizó una revisión integral de la documentación disponible relacionada con la subestación y la infraestructura asociada al proyecto.
El due diligence eléctrico comprendió, entre otros aspectos:
- Revisión de contratos relacionados con la utilización de la infraestructura eléctrica;
- Análisis de los derechos y obligaciones de las partes;
- Revisión de las condiciones jurídicas relacionadas con el aprovechamiento de la capacidad de la subestación;
- Análisis de las condiciones para el uso de la infraestructura;
- Identificación de posibles contingencias legales y regulatorias.
- Revisión de documentación técnica con implicaciones jurídicas o regulatorias;
- Análisis de obligaciones relacionadas con el Código de Red;
- Identificación de información y documentación faltante, y
- Revisión de la consistencia entre los contratos y el marco regulatorio aplicable.
Uno de los principales objetivos consistió en determinar si los documentos revisados permitían acreditar suficientemente los derechos necesarios para la utilización de la infraestructura eléctrica.
El contrato no podía analizarse de manera aislada
Uno de los aspectos centrales del asunto fue el análisis de los contratos relacionados con la utilización de la infraestructura.
En un proyecto de esta naturaleza, la redacción contractual debe ser consistente con la regulación aplicable al sector eléctrico.
Por ello, no bastaba con determinar qué habían acordado las partes.
También era necesario analizar qué podían jurídicamente acordar y bajo qué condiciones podía ejecutarse la estructura contractual propuesta.
Esta distinción resulta particularmente importante cuando existen acuerdos relacionados con capacidad eléctrica, infraestructura compartida o derechos de utilización de instalaciones.
En consecuencia, nuestra revisión combinó dos perspectivas:
Contractual, para determinar los derechos y obligaciones establecidos entre las partes.
Regulatoria, para analizar si dichos derechos y obligaciones eran compatibles con el marco jurídico aplicable al proyecto.
Un aspecto crítico: uso de infraestructura y energía eléctrica
La revisión permitió prestar especial atención a la naturaleza jurídica de los derechos relacionados con la utilización de la infraestructura eléctrica.
En este tipo de operaciones es importante diferenciar entre el uso o aprovechamiento de infraestructura y las actividades relacionadas con la generación, suministro o comercialización de energía eléctrica.
La forma en que se estructuran las obligaciones contractuales puede tener consecuencias regulatorias.
Por ello, el análisis buscó verificar que los contratos delimitaran adecuadamente los derechos relacionados con la infraestructura y evitaran generar obligaciones o interpretaciones incompatibles con el régimen jurídico aplicable.
Este punto fue particularmente relevante para evaluar la viabilidad jurídica de la estructura planteada para el proyecto.
Clasificación de documentos y riesgos
Un due diligence de infraestructura eléctrica no debe limitarse a elaborar una lista de documentos revisados.
Su verdadera utilidad consiste en identificar qué información resulta suficiente para respaldar la operación y dónde existen riesgos que requieren atención.
Por ello, durante nuestra revisión clasificamos los hallazgos en diferentes categorías.
Documentación entregada
Información que permitía acreditar determinados aspectos jurídicos, contractuales o regulatorios relacionados con la infraestructura.
Información parcial
Documentación que proporcionaba elementos relevantes, pero que requería información adicional para determinar completamente la situación jurídica analizada.
Alertas
Aspectos que podían representar una contingencia contractual o regulatoria y que requerían una revisión adicional o la adopción de medidas para mitigar el riesgo identificado.
Esta metodología permitió transformar una cantidad considerable de información en una matriz de riesgos jurídicos, facilitando al cliente identificar los aspectos prioritarios del proyecto.
Infraestructura eléctrica y cumplimiento regulatorio
La operación de una subestación eléctrica no depende exclusivamente de contratos privados.
La infraestructura forma parte de un sector sujeto a regulación especializada y, dependiendo de las características específicas del proyecto, pueden resultar aplicables diferentes obligaciones relacionadas con su operación, conexión, confiabilidad, seguridad y cumplimiento regulatorio.
Dentro del análisis también se consideraron las obligaciones relacionadas con el Código de Red, así como otras disposiciones relevantes para determinar la situación regulatoria de la infraestructura.
Esta revisión permitió analizar el proyecto desde una perspectiva integral y no únicamente documental.
El resultado: convertir riesgos jurídicos en información para decidir
Como resultado del due diligence, el cliente obtuvo una visión estructurada de la situación legal, contractual y regulatoria de la infraestructura eléctrica relacionada con el proyecto.
Nuestro análisis permitió:
- Identificar los derechos asociados con la utilización de la infraestructura;
- Determinar qué documentos respaldaban dichos derechos;
- Identificar información que debía ser complementada;
- Detectar contingencias contractuales y regulatorias;
- Evaluar aspectos relacionados con la utilización de la capacidad eléctrica disponible;
- Identificar acciones necesarias para atender determinados riesgos; y
- Proporcionar elementos jurídicos para la toma de decisiones del cliente.
El objetivo no consistió simplemente en determinar si existían documentos.
Buscamos responder una pregunta mucho más relevante desde una perspectiva empresarial:
¿Qué riesgos jurídicos relacionados con la infraestructura eléctrica debía conocer el cliente antes de continuar con el proyecto?
El resultado fue una herramienta que permitió incorporar el componente legal y regulatorio dentro del proceso de evaluación del proyecto.
¿Por qué realizar un due diligence de infraestructura eléctrica?
La disponibilidad de infraestructura y capacidad eléctrica puede ser determinante para decidir la adquisición, desarrollo, financiamiento u operación de un proyecto industrial.
Una contingencia relacionada con una subestación, los derechos sobre la infraestructura, la capacidad disponible o el cumplimiento regulatorio puede traducirse posteriormente en mayores costos, retrasos o restricciones para la operación.
Por ello, un due diligence energético realizado antes de asumir compromisos relevantes puede ayudar a responder preguntas como:
- ¿Quién tiene derechos sobre la infraestructura eléctrica?
- ¿Qué documentos acreditan esos derechos?
- ¿La capacidad eléctrica disponible puede utilizarse en los términos requeridos por el proyecto?
- ¿Qué contingencias deben atenderse antes de continuar con la operación?
- ¿Existen obligaciones regulatorias pendientes?
- ¿Los contratos reflejan correctamente la estructura jurídica de la operación?
Identificar estas cuestiones anticipadamente permite incorporar los riesgos legales dentro de la evaluación económica y técnica del proyecto.
Due diligence energético para proyectos en México
Los proyectos industriales y energéticos requieren cada vez con mayor frecuencia equipos capaces de comprender simultáneamente sus componentes contractuales, corporativos y regulatorios.
En Esponda Abogados asesoramos a empresas, desarrolladores e inversionistas en operaciones y proyectos relacionados con el sector energético en México.
Nuestra práctica incluye el análisis de infraestructura eléctrica, due diligence energético, contratos vinculados con proyectos eléctricos, autoconsumo, generación distribuida, conexión e interconexión, Código de Red y cumplimiento regulatorio, entre otras materias.
Nuestro enfoque busca identificar anticipadamente los riesgos jurídicos que pueden afectar el desarrollo, adquisición, financiamiento u operación de un proyecto.
¿Estás evaluando un proyecto con infraestructura eléctrica?
Si tu empresa está considerando la adquisición, desarrollo, financiamiento u operación de un proyecto industrial o energético que involucre subestaciones u otra infraestructura eléctrica, resulta recomendable conocer su situación jurídica y regulatoria antes de asumir compromisos.
En Esponda Abogados podemos realizar el due diligence legal y regulatorio del proyecto, revisar los contratos y documentación relacionada con la infraestructura, identificar contingencias y proponer alternativas para mitigar los riesgos detectados.
Una decisión de inversión no debería considerar únicamente si existe infraestructura eléctrica, sino también si existen los derechos y condiciones jurídicas necesarios para utilizarla.
Si te interesa leer más acerca de la industria eléctrica, te invitamos hacer click en el siguiente enlace: Industria eléctrica archivos | Esponda Betancourt